מי מנהל את כיכר העיר הדיגיטלית?

ענקיות הרשת, חופש הביטוי והצעה להחיל עליהן עקרונות של משפט מינהלי גלובלי

מאמר: Taking global administrative law one step ahead: Online giants and the digital democratic sphere

חוקרות/ים: Orit Fischman-Afori

כתב עת: International Journal of Constitutional Law, 20(3), 1006–1037

תאריך: פורסם אונליין: 23 בנובמבר 2022; כרך 20, גיליון 3, עמ׳ 1006–1037

DOI: https://doi.org/10.1093/icon/moac089

כאשר תאגידים פרטיים קובעים מי יישמע בכיכר הציבורית המקוונת, עליהם לספק שקיפות, הנמקה וביקורת עצמאית.

כיכר ציבורית שמנוהלת בידי חברות פרטיות

פלטפורמות גדולות מאפשרות לאנשים להתבטא, לקבל מידע ולהשתתף בחיים חברתיים ותרבותיים בקנה מידה עולמי. דווקא משום שהן ממלאות תפקיד ציבורי חיוני, החלטותיהן על תוכן משפיעות על התשתית המעשית של הדמוקרטיה.

המתח נובע מכך שהכיכר הדיגיטלית אינה מוסד ציבורי אלא שירות שמפעילות חברות מסחריות מעטות. המאמר אינו טוען שכל הסרת תוכן היא צנזורה או שכל הימנעות מהסרה מגינה על הדמוקרטיה, אלא שההליך שבו מתקבלת ההחלטה חייב להגן על זכויות.

ניהול תוכן כקופסה שחורה

ניהול תוכן כולל ניטור, סימון, הסרה, חסימה ומניעת העלאה מחדש של טקסט, תמונה או וידאו. הפעולות יכולות להתבצע בידי עובדים או באמצעות מערכות חישוביות, ולעיתים הן נובעות ממדיניות החברה ולעיתים מחוק או מצו שיפוטי.

החברה נושאת סיכון כאשר היא מותירה תוכן מזיק, אך לרוב אין לה תמריץ מקביל להשקיע בבדיקה משפטית עמוקה לפני הסרת ביטוי לגיטימי. המאמר מזהיר שהנטייה להסיר ליתר ביטחון עלולה להפוך לברירת מחדל אלגוריתמית וליצור פגיעה רחבה שקשה לראות מבחוץ.

המשפט המינהלי הגלובלי כמסגרת

המשפט המינהלי הגלובלי התפתח כדי לדרוש אחריותיות מגופים על־לאומיים שמפעילים כוח אך אינם כפופים למערכת מינהלית לאומית אחת. הוא מדגיש שקיפות, השתתפות, החלטה מנומקת, חוקיות וביקורת אפקטיבית כמקורות ללגיטימיות ולאמון.

ICANN, גוף פרטי ללא מטרת רווח השולט במשאב חיוני לתפקוד האינטרנט, משמש במאמר דוגמה לכך שגוף שאינו מדינה יכול לאמץ עקרונות ציבוריים. המחברת מציעה להכיר בקטגוריה נוספת של תאגידים למטרת רווח השולטים בתשתית ציבורית עולמית ולחייבם בעקרונות דומים בפעילות הרלוונטית.

שלושה מסלולים: קוד, חיוב ותחרות

מסלול אחד הוא קוד וולונטרי או מנגנון של ציות או הסבר, שבו חברה נדרשת לגלות אם אינה מצייתת לכללים מומלצים. הגמישות עשויה לעודד אימוץ, אך קודים רבים מאפשרים בחירת כללים נוחים, ניסוח מעורפל ופיקוח חלש על הביצוע.

המסלול השני הוא חיוב משפטי ישיר של כללים פרוצדורליים, והשלישי הוא שימוש בדיני תחרות כדי לרסן כוח תאגידי. המאמר רואה בתחרות כלי משלים, משום שמבחני מחיר ורווחת צרכן אינם לוכדים בהכרח פגיעה לא־כלכלית בביטוי, וגם פלטפורמה קטנה שאינה מונופול יכולה לפגוע בזכויות.

מה צריכה לקבל מי שתוכנה הוסר?

דוח שנתי עם מספר ההסרות הוא רף בסיסי של שקיפות ארגונית, אך אינו מאפשר לאדם מסוים להבין את החלטתו. שקיפות מינהלית מלאה יותר דורשת הודעה על ההחלטה, הסבר לבסיסה, מידע על אופן העיבוד ועל הגורם המטפל ונתיב ברור לפנייה ולהשגה.

כאשר ההחלטה נוצרה באמצעות מערכת חישובית, נדרש מידע מספיק על פעולתה כדי שהאדם יוכל להבין ולחלוק על התהליך. נוסף לכך יש צורך בגוף ביקורת חיצוני ועצמאי, משום שמנגנון פנימי או ועדה שהחברה עצמה מקימה אינם מבטיחים אובייקטיביות.

יוזמות משני צדי האוקיינוס ומגבלות המאמר

יוזמת PACT האמריקאית כללה פרסום מדיניות, תלונות, הנמקה, ערעור פנימי ודוחות רבעוניים, אך לא חייבה ביקורת חיצונית או תוכן התואם זכויות אדם. המודל הבריטי הציע חובת זהירות וקודים, והצעת ה־DSA האירופית כללה שקיפות, הנמקה, תלונה פנימית ויישוב סכסוכים, אך לפי המאמר עדיין לא סיפקה את מלוא חבילת המשפט המינהלי.

ההשוואה מתארת את היוזמות כפי שהיו בשנים 2020 עד 2022 ואינה מדריך לדין העכשווי. זהו טיעון נורמטיבי שאינו בודק תוצאות בפועל, והוא מכיר בקושי להצדיק החלת משפט ציבורי על תאגיד פרטי ובכך שלמשפט המינהלי הגלובלי אין מנגנון אכיפה עצמאי.

מהו משפט מינהלי גלובלי?

זו מסגרת המבקשת להחיל עקרונות של מינהל תקין על גופים שמפעילים כוח ציבורי מעבר למסגרת של מדינה אחת. היא מתמקדת בלגיטימיות של תהליך קבלת ההחלטות באמצעות שקיפות, הנמקה, השתתפות וביקורת.

מדוע להחיל עקרונות ציבוריים על חברה פרטית?

ההצדקה אינה עצם גודלה של החברה אלא השליטה שלה בתשתית חיונית לביטוי ולהשתתפות חברתית. כאשר פעילות מסוימת של תאגיד ממלאת תפקיד של ממשל על זכויות, המאמר טוען שיש הצדקה לחובות פרוצדורליות מוגברות.

האם ההצעה היא להלאים את הפלטפורמות?

לא, משום שהמאמר מציע חיוב צר יותר המתמקד בפעולות ניהול תוכן בעלות השפעה ממשית על חופש הביטוי. החברה נשארת פרטית, אך אינה יכולה להסתמך על פרטיותה כדי להימנע מכללי הליך בסיסיים בתחום שבו היא מפעילה כוח ציבורי.

מהן החובות המרכזיות שהמאמר מציע?

ארבעת עקרונות הליבה הם אחריותיות, שקיפות, מתן נימוקים וביקורת חיצונית אובייקטיבית. יחד הם אמורים להפוך החלטה פרטית חד־צדדית להליך שאפשר להבין, לבדוק ולתקן.

למה דוח שקיפות מצרפי אינו מספיק?

דוח מצרפי יכול להראות כמה פריטים הוסרו ובאילו קטגוריות, אך אינו מסביר למשתמש מדוע התקבלה ההחלטה בעניינו. הגנה אישית דורשת מידע קונקרטי על הבסיס, התהליך, הגורם המחליט ודרך ההשגה.

מהי שקיפות אלגוריתמית בהקשר הזה?

שקיפות אלגוריתמית אינה מחייבת בהכרח פרסום בלתי מוגבל של כל קוד המקור, אך היא דורשת מידע שמאפשר להבין כיצד מערכת חישובית השפיעה על ההחלטה. ללא מידע כזה אדם אינו יכול לזהות טעות, הטיה או יישום לא עקבי של המדיניות.

האם קוד וולונטרי יכול לפתור את הבעיה?

קוד עשוי ליצור לחץ שוק ולהציע גמישות, במיוחד כאשר קיימת חובת ציות או הסבר. עם זאת, המאמר מזהיר מפני בחירת קוד נוח, התחייבויות כלליות ופיקוח שאינו בודק אם החברה אכן עומדת ברף.

מדוע דיני תחרות אינם מספיקים?

דיני תחרות מטפלים בעיקר בכוח שוק, מחיר ונזק כלכלי, בעוד פגיעה בביטוי בשירות חינמי אינה בהכרח מתבטאת במחיר. הליכים כאלה גם עלולים להיות ממושכים, ופירוק חברה או סנקציה כבדה אינם תחליף לכלל מדויק על שקיפות וערעור.

מה חסר בביקורת פנימית של הפלטפורמה?

הליך פנימי יכול לתקן טעויות, אך הגוף המכריע עדיין תלוי בחברה שמדיניותה נבדקת. עקרונות מינהליים דורשים עצמאות מבנית ואובייקטיביות מספקת כדי שהביקורת תזכה לאמון ולא תהיה רק שכבה נוספת של אותו מנגנון.

האם סקירת החקיקה במאמר עדכנית להיום?

לא, משום שהמאמר מנתח הצעות והסכמות כפי שעמדו בעת כתיבתו ופרסומו בשנת 2022. יש להשתמש בו להבנת המסגרת הנורמטיבית והפערים שזוהו אז, ולא כמקור בלעדי לחובות משפטיות החלות כיום.

התקציר שלעיל הוא תקציר עצמאי בעברית, שנכתב בסיוע כלי בינה מלאכותית ובעריכה אנושית, על בסיס המאמר המקורי. הוא אינו תרגום רשמי של התקציר או של המאמר, אינו מטעם המחברים או כתב העת, ואינו מחליף קריאה במקור

עודכן לאחרונה: 28 באוגוסט 2026